我國《仲裁法》僅對仲裁中的舉證責(zé)任、鑒定、仲裁機(jī)構(gòu)收集證據(jù)的權(quán)力和證據(jù)保全作出了一般性的規(guī)定，同時又規(guī)定仲裁規(guī)則可以參照我國《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定制定。仲裁規(guī)則賦予了仲裁當(dāng)事人以及仲裁庭在證據(jù)收集和、使用和認(rèn)定上的靈活空間，仲裁當(dāng)事人和仲裁庭對于仲裁的程序性事項享有廣泛的自治權(quán)。具體到證據(jù)這一程序事項，仲裁當(dāng)事人和仲裁庭對于仲裁程序中包括舉證期限、證據(jù)形式、質(zhì)證方式、證人證言以及專家證人等證據(jù)證明環(huán)節(jié)均享有高度靈活的自治權(quán)利。
因此，國內(nèi)仲裁機(jī)構(gòu)在實踐中采用的證據(jù)規(guī)則大多是民事訴訟證據(jù)規(guī)則或習(xí)慣做法。另外，一些領(lǐng)先機(jī)構(gòu)的仲裁程序通過《仲裁規(guī)則》以及在案件程序管理中的創(chuàng)新，也在實踐中作出了大量有益的探索。
一、證據(jù)形式
在國際商事仲裁中，因為可能適用外國法律審理案件實體事項或程序性事項，受制于現(xiàn)行法律和政策的制約，一般仲裁機(jī)構(gòu)并沒有在其仲裁規(guī)則中對證據(jù)形式作出統(tǒng)一規(guī)定，從而避免仲裁程序的訴訟化。商事仲裁中證據(jù)可以大致按照以下的分類：
1.書證
為適應(yīng)“互聯(lián)網(wǎng)+”時代商事主體快速，公正地解決爭議，商事仲裁案件的書證和傳統(tǒng)訴訟程序的書證相比，有至少三大優(yōu)勢：
第一，書證不僅包括傳統(tǒng)書面文件，還包括數(shù)據(jù)電文（如電子郵件、QQ聊天記錄、微信留言和手機(jī)短信等電子證據(jù)）。隨著近年來互聯(lián)網(wǎng)科技的迅速發(fā)展，數(shù)據(jù)電文已經(jīng)逐步替代了傳統(tǒng)通訊方式成為商事主體信息交流的主要方式，一個案件的主要證據(jù)常常全部都是以數(shù)據(jù)電文的形式呈現(xiàn)，如果要求對這些數(shù)據(jù)電文全部進(jìn)行公證認(rèn)證，會加重當(dāng)事人成本，并且極大拖延仲裁程序，不適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)公司快速解決爭議的現(xiàn)實需求。只要仲裁庭根據(jù)內(nèi)心確認(rèn)，按照商事審判中的優(yōu)勢證據(jù)原則，就可以對數(shù)據(jù)電文證據(jù)作出認(rèn)定，并據(jù)此作出裁決。
第二，在涉外仲裁案件中，一般仲裁機(jī)構(gòu)并不要求域外證據(jù)必須經(jīng)過公證和認(rèn)證。
第三，在涉外仲裁案件中，并非所有的書證都需要翻譯成仲裁語言。在沒有約定仲裁語言的情況下，領(lǐng)先的仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則都賦予仲裁庭自由決定仲裁程序語言的權(quán)利，也就是說，在不影響公正審理案件的情況下，是無須對所有證據(jù)翻譯成仲裁語言的。
2.其他證據(jù)形式
除了書證外，相較訴訟程序而言，仲裁程序中的證人證言，專家證人意見和專家報告制度也能體現(xiàn)適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)時代，仲裁所表現(xiàn)出來的優(yōu)越性。
首先，向仲裁庭申請證人出庭作證，當(dāng)事人可以自行提供或請求仲裁庭提供譯員，律師只需在庭前向仲裁庭書面申請并列明證人證詞和所用的語言。其次，當(dāng)事人可以自由協(xié)商選擇他們認(rèn)為有資格的專家證人、鑒定、審計、評估或檢測機(jī)構(gòu)作出專家報告，而無須限定于某些資質(zhì)或范圍的機(jī)構(gòu)。另外，對于專家證人和專家報告來說，在開庭審理的時候，不應(yīng)提請過多的專家證人出席庭審，以避免因數(shù)名專家證人意見不統(tǒng)一，觀點多樣化，而使得仲裁變成了專業(yè)研討會。
二、舉證規(guī)范
仲裁程序中的“證明”，包括證明責(zé)任和證明標(biāo)準(zhǔn)。在仲裁案件的證據(jù)準(zhǔn)備中，律師應(yīng)當(dāng)首先判斷的是待證案件事實的舉證責(zé)任究竟在哪一方，對于屬于己方舉證責(zé)任的證據(jù)，要進(jìn)一步判斷擬提交的證據(jù)是否可以滿足法定的證明標(biāo)準(zhǔn)。
1.舉證期限
原則上，舉證和質(zhì)證應(yīng)當(dāng)在庭審結(jié)束前完成。區(qū)別于訴訟，仲裁總是在效率和公正之間尋求一個適當(dāng)?shù)慕Y(jié)合點，因此一個優(yōu)秀的仲裁規(guī)則往往會賦予當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)因客觀原因，不能提交的證據(jù)的情況下，申請延長舉證期限的權(quán)利。
為保證當(dāng)事人充分自我管理仲裁程序的權(quán)利，主流仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則都沒有限定舉證期限。不過，實踐中仲裁庭往往會根據(jù)案情酌定證據(jù)關(guān)門的期限。為充分保障當(dāng)事人發(fā)表意見的權(quán)利，更好的查明事實，仲裁庭往往會在開庭后，根據(jù)庭審調(diào)查的情況，結(jié)合案情綜合給出一個證據(jù)關(guān)門時間，以保證仲裁程序的有序進(jìn)行。如果一方當(dāng)事人在仲裁庭規(guī)定的證據(jù)關(guān)門期限后才提交證據(jù)，將承擔(dān)因不能及時舉證而產(chǎn)生的不利后果。
2.舉證責(zé)任
仲裁機(jī)構(gòu)的《仲裁規(guī)則》均規(guī)定了負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人未能在合理期限內(nèi)提交證據(jù)的，將承擔(dān)因此可能帶來的不利后果。所以，辦案律師應(yīng)當(dāng)在明確己方需要承擔(dān)舉證責(zé)任后，配合仲裁庭進(jìn)行舉證。
仲裁是因為當(dāng)事人不愿意對簿公堂，而選擇以處分私權(quán)利的方式，“私下”而“友好”的解決爭議的機(jī)制。因此，不同于訴訟，仲裁刻意淡化雙方當(dāng)事人之間的對抗性，強(qiáng)調(diào)雙方在程序上的合作。仲裁程序能否有序推進(jìn)，很大程度上取決于當(dāng)事人是否能夠很好的配合仲裁庭的要求，共同推進(jìn)程序。
在知識產(chǎn)權(quán)糾紛案件或金融案件中，為了保護(hù)自己的商業(yè)秘密不被披露，很多當(dāng)事人不愿意向仲裁庭提交那些具有商業(yè)秘密價值的證據(jù)。但是，如果在仲裁程序上選擇無理由的不合作，不僅很難證明自己的仲裁請求，還將激怒仲裁庭，懷疑己方的誠信問題。這里，就需要優(yōu)秀的律師幫助代理人去有效利用仲裁規(guī)則，理清舉證責(zé)任，合理的拒絕披露證據(jù)的要求，或限縮證據(jù)披露范圍，避免被對方牽著仲裁庭走。
對于中國的高科技企業(yè)來說，筆者建議在仲裁程序中，如果面臨需要選擇書面證據(jù)披露的指導(dǎo)規(guī)則時，最好避免選擇適用英美法的民事訴訟規(guī)則，而應(yīng)選擇《國際律師協(xié)會國際商事仲裁取證規(guī)則》（簡稱《IBA取證規(guī)則》），從而避免加重己方不必要的舉證披露義務(wù)，更好的保護(hù)自己的商業(yè)秘密。
三、質(zhì)證
為方便當(dāng)事人，領(lǐng)先的仲裁機(jī)構(gòu)配備了先進(jìn)的辦公設(shè)備，可以為因客觀原因不能到庭的證人和專家提供遠(yuǎn)程視頻參加庭審服務(wù)，更好的幫助當(dāng)事人發(fā)表意見，和協(xié)助仲裁庭查明事實。有經(jīng)驗的仲裁庭，還會在開庭后要求當(dāng)事人對庭審調(diào)查中有爭議的證據(jù)再次發(fā)表意見或?qū)νズ髮Ψ疆?dāng)事人補(bǔ)充的證據(jù)材料發(fā)表書面質(zhì)證意見，并說明該證據(jù)為何不應(yīng)被采信。
辦理知識產(chǎn)權(quán)仲裁案的律師一定要重視質(zhì)證意見的準(zhǔn)備，應(yīng)當(dāng)對每一份證據(jù)從“三性”上作出質(zhì)證。在庭后的質(zhì)證意見中最好附上一段總結(jié)性的陳詞，因為這是代理人可以向仲裁庭發(fā)表最后一次意見的寶貴機(jī)會。一份好的庭后質(zhì)證意見，不僅要將全案所有的質(zhì)證意見進(jìn)行簡單明了的歸納，還應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人的主張，協(xié)助仲裁庭理清裁決思路，如何認(rèn)定事實和適用法律。
代理律師在庭審結(jié)束時，還應(yīng)當(dāng)考慮出具一份完整的證據(jù)目錄，將全部仲裁舉證程序階段已經(jīng)提交的證據(jù)完整有序的進(jìn)行編號，附上證明內(nèi)容，證明目的，幫助仲裁庭更方便的使用己方的證據(jù)材料。
